粮食部、财政部


粮食部、财政部关于检发《粮食商业企业政策性亏损定额补贴试行办法》和《粮油工业企业利润留成试行办法》的联合通知
1980年5月14日，粮食部、财政部

现将《粮食商业企业政策性亏损定额补贴试行办法》和《粮油工业企业利润留成试行办法》发给你们，请根据本地区的具体情况参照试行。
各省、市、自治区试行这两个办法，必须正确贯彻执行国家的粮油方针、政策，加强全局观念，全面完成各项粮食工作任务。在正常情况下，一九八○年的粮食亏损，不得突破各省、市、自治区财政预算安排的计划亏损指标。企业多得的利润留成和减少亏损分成，要通过增产节约，改善企业经营管理解决，不能因此增加国家财政的负担。
实行新的财政体制后，对粮食商业企业政策性亏损的定额补贴，由地方财政部门退库解决，不调整中央与地方的财政包干基数。
粮食部直属工业企业的利润留成比例，由粮食部、财政部核定。各省、市、自治区粮油工业企业的利润留成比例，由省、市、自治区粮食厅（局）、财政厅（局）核定，并报粮食部、财政部备案。试行利润留成以后，粮油加工费标准，应按现行规定执行。
粮食系统独立核算的运输企业，也可以试行利润留成办法。具体办法由省、市、自治区粮食厅（局）、财政厅（局）参照《粮油工业企业利润留成试行办法》的各项原则研究制定，并报粮食部、财政部备案。
这项工作是一项新的工作，在试行中要加强领导，注意总结经验，及时研究解决出现的新问题。附件：

粮食商业企业政策性亏损定额补贴试行办法（1980年5月14日）
为了进一步提高企业的经营管理水平，调动职工的积极性，不断改善经营管理，根据国务院清产核资、扭亏增盈领导小组（80）清盈领字第1号文件的精神和财政部、国家经委（79）财企字第16号文件的规定，对粮食商业企业试行政策性亏损定额补贴办法。
一、核定定额的原则
对粮食商业企业实行亏损定额补贴，要有利于正确贯彻国家的粮油方针政策，加强全局观念，多购一点，少销一点，余粮地区多调出一点；要有利于企业按经济规律办事，加强经营管理，增收节支，扭亏增盈；要有利于兼顾国家、企业、职工三者的利益，调动职工积极性。
各省、市、自治区制定补贴定额，要根据平均先进水平进行核定，起到鼓励先进、督促后进的作用，使企业实行定额补贴以后，在正常情况下，经过努力，经营管理好的可以转亏为盈；经营管理差的，可以找出差距，挖掘潜力，努力改进工作，争取及早摘掉亏损帽子。
二、核定定额的范围
粮油政策性亏损定额补贴的范围，是指执行中央、国务院制定的各项政策而发生的亏损。主要是粮食、食用油脂统购价与统销价之间的价差和开支的合理费用。其中包括购销同价的粮油亏赔的费用，为国家储备的粮油、粮油装具和代生产队储备粮食所开支的费用，供应军用粮油所开支的费用，合理的周转粮、兑换粮所发生的费用。
未纳入国家统一计划的粮油，议购议销的粮油，非食用油和粮油以外的商品发生的亏损，由于违反购销政策，在同一生产队又购又销增加的费用，计划外调拨和未经批准自行调剂品种等增加的费用，因安排不当增加二次集运开支的费用以及其他经营管理不善增加的开支，都不属于政策性亏损，不应计算在补贴定额之内。
三、核定定额的方法
各省、市、自治区财政厅（局）对粮食厅（局）的政策性亏损，可以按粮油计划销量和核定的补贴定额计算补贴总额，控制补贴。粮油计划销量，包括非农业销售、农业销售、部队供应和专项用粮的计划销量。年度销售计划以国务院批准的或全国粮食会议制定的为依据；季度粮食销售计划，以粮食部下达的为依据；季度食用油脂销售计划，以省、市、自治区粮食厅（局）安排的为依据。超计划销售部分一律不予补贴。
补贴定额，由省、市、自治区粮食厅（局）计算，经财政厅（局）核定。一九八○年的补贴定额可根据一九七九年粮食商业企业发生的合理费用、购销差价（扣除国家批准粮油价差补贴后计算）加上超义务运输里程运费补贴等支出，在一九八○年财政预算安排的粮食商业企业的亏损指标范围内，经双方按照补贴范围协商补贴总额，同应计补贴的粮油销量比较，计算出销售每百斤粮食（贸易粮）和食用油脂（包括油料折油）的单位补贴定额，并报粮食部、财政部备案。
四、定额补贴的手续
粮油亏损的定额补贴，纳入省级财政预算。各省、市、自治区粮食厅（局），根据批准的粮油销售计划，按月编制定额补贴计算表，报请财政部门审核，办理退库手续。粮食企业实行定额补贴以后，财政部门仍以“粮食企业收入”科目处理；粮食部门分别以“粮食企业亏损定额补贴收入”和企业盈亏处理。
五、各省、市、自治区粮食厅（局）对地、市、县粮食部门，一般应按粮油计划销量和实际平均储存量分别制定合理的亏损补贴定额。地、市、县粮食部门对所属企业（指独立核算的粮站、粮库、中转站、城镇中心粮店等）应按照不同类型，经营业务特点，以及经营管理水平，因地制宜地分类核定补贴定额。具体办法，由省、市、自治区粮食厅（局）、财政厅（局）共同研究规定。
六、实行定额补贴的地区可试行减亏分成的办法。减亏分成应以省、市、自治区粮食厅（局）为统一计提单位。全年退库亏损总额（包括粮食商业企业的政策性亏损定额补贴和其他亏损，抵去粮油工业、运输企业上交的净利润和议价粮油等其他业务的利润），比财政部门核定的全年粮食亏损指标减少的部分，可按比例提取减亏分成。分成比例为百分之四十。
地、市、县级粮食部门是否试行减亏分成，以及提取减亏分成的具体办法和分成比例，由省、市、自治区粮食厅（局）与财政厅（局）商定。试行减亏分成之后，原来各地粮食商业企业实行的各种利润分成（如议价粮油利润分成等）都按这个办法改过来，同时，省、市、自治区粮食主管部门不再提取企业基金，基层企业是否继续按现行办法提取企业基金，还是并入减亏分成内不另提取，由省、市、自治区粮食厅（局）、财政厅（局）商定。
减亏分成资金，应以大部分用于发展生产，少部分用于职工集体福利，用于奖金的部分，应按中共中央一九八○年中发一号文件的规定办理，以企业为单位，当年发给职工的各种奖金总额，一般不能超过本企业职工一个半月的标准工资总额。少数先进企业，经省、市、自治区人民政府批准，可以适当提高，但最高不能超过本企业职工两个月的标准工资总额。
粮食商业企业实行政策性亏损定额补贴，是企业财务制度的一项重要改革，政策性强，涉及面广，各级粮食主管部门和企业单位，必须加强领导。在试行中，要认真正确地贯彻执行粮油各项政策和价格政策，加强全局观念，全面完成各项粮食工作，该收购的粮油必须及时收购，该调拨的粮油必须及时调拨。要从不断改善经营管理，加强经济核算中增收节支，扭亏增盈。要严格遵守财经纪律，如实反映情况，不许弄虚作假，以不正当手段转嫁亏损。如有违反，应追究企业领导和有关人员的责任，并扣减企业减亏分成；情节严重的，可取消其提取减亏分成的权利。
各省、市、自治区粮食厅（局）、财政厅（局）可按照本办法的原则，根据实际情况，制定具体办法，并报粮食部、财政部备案。

粮油工业企业利润留成试行办法（1980年5月14日）
为了适当扩大企业财权，加强企业的经济责任，把国家、企业和个人的三者利益结合起来，进一步调动企业和职工的积极性，努力改善经营管理，增收节支，多为国家积累资金，对粮食部系统内独立经济核算的粮油工业企业，试行利润留成办法。
一、利润留成资金的提取和清算方法
（一）根据国务院颁发的《关于国营企业实行利润留成的规定》的原则，确定粮油工业企业利润留成包括以下各项资金：
1、原从成本中开支的奖金，按企业标准工资总额的百分之十计算；
2、原从实现利润中提取的企业基金，在最多不超过工资总额的百分之五的范围内确定；
3、有新产品试制任务的企业，可按利润总额的百分之一计算新产品试制费。
（二）各省、市、自治区粮食厅（局）、财政厅（局）核定企业利润留成比例时，应参照上年度以上一至三项资金占同年利润净额（利润总额扣除技措贷款，下同）的比例核定。考虑粮油工业技术革新和技术改造的资金不足，在核定留成比例时，适当给予照顾。对不同情况的企业本着鼓励先进、承认差别的精神，分别核定利润留成比例。
（三）企业根据上级核定的利润留成比例，每月按实现利润净额预提利润留成资金，年终按全年实现的利润净额进行清算。具体清算办法由各省、市、自治区粮食厅（局）、财政厅（局）商定。
二、利润留成资金的使用范围
（一）利润留成资金用于：
1、技术革新与技术改造措施费；
2、新产品试制费；
3、职工福利和奖励基金。
（二）利润留成资金要统筹安排，合理使用。企业用于职工的奖金，按本企业职工标准工资总额的百分之十加上按原规定提取的企业基金的百分之二十计算；用于集体福利的基金，按原规定提取的企业基金的百分之八十计算；其余用于发展生产资金。也可以把这三项资金同企业上年实现净利润挂钩，分别换算比例分别提取使用。但以企业为单位计算，全年发给职工的各种奖金总额，一般不超过本企业职工一个半月的标准工资总额；对少数先进企业，经省、市、自治区人民政府批准，可以适当提高，但最高不能超过本企业职工两个月的标准工资总额。企业不得把发展生产的资金用于职工福利和奖金。
（三）企业实行利润留成办法后，凡属应在利润留成资金中开支的费用，国家一律不再拨款，也不得在成本中列支。原来企业按职工标准工资总额百分之十到十二提取的职工奖金和按规定提取的企业基金，已包括在企业利润留成之内，不再另行提取。
（四）下列项目不包括在利润留成资金使用范围之内：
1、基本建设投资和简易建筑费拨款，仍执行现行规定不变。修建职工宿舍，主要应由基本建设投资安排，在利润留成资金能保证必不可少的开支的前提下，也可以适当安排。
2、固定资产更新改造资金，按工资总额百分之二提取的工会经费和按工资总额百分之十一提取的福利基金，仍执行原规定不变。
三、利润留成资金的使用和管理
（一）利润留成资金，要按规定的使用范围和批准的计划使用，不准超支，不准挤占上缴利润，严禁搞“楼、堂、馆、所”。要接受财政、银行的监督。企业内部的使用计划和使用情况，必须充分听取职工群众的意见，实行民主管理，接受群众监督，以利于调动各方面的积极性。
（二）企业可以将更新改造资金和利润留成资金中发展生产的资金统筹安排，用于企业的挖潜、革新、改造，提高设备生产能力等。所需的材料、设备，报请当地计委和物资管理部门纳入物资分配计划。
（三）企业主管部门为了有计划、有步骤地改变粮油工业企业技术设备落后状况，可以按隶属关系适当集中一部分利润留成资金，重点安排使用。集中资金的办法，由省、市、自治区粮食厅（局）、财政厅（局）商定。
（四）利润留成资金当年有结余时，可以转下年继续使用。
实行利润留成办法，扩大了企业财权，也加重了企业的责任。各级主管部门和企业单位，必须十分注意政策。严禁用提高加工费标准或提高产品价格、降低产品质量等不正当手段增加盈利。要严格遵守财经纪律，严禁弄虚做假。如有违反，应当扣减其应提的利润留成资金，或在一定时期内停止提取利润留成资金，并对企业领导人员和有关人员追究责任，严肃处理。
各省、市、自治区粮食厅（局）、财政厅（局）可按照本办法的原则，根据实际情况，制定具体办法，并报粮食部、财政部备案。


　　公司是以营利为目的的企业法人，由公司的成员和财产构成。公司的运营需要遵守一定规则，主要是公司自身订立的公司章程，以及以《公司法》为代表的法律法规。两种规则相比，法律法规具有较强的强制性和普遍性，而公司章程则更加灵活并符合公司的特殊性，二者的冲突有时不可避免。比如在实务中，公司以章程改变公司法规定的股东会和董事会职权的情况经常发生，改变的主要内容通常是将公司法上明确规定的应当由股东会行使的职权转而授予董事会行使。这种更改是否因违反法律强制性规定而无效？或者说公司章程改变公司法规定的股东会和董事会的职权的边界为何？这需要分别从公司章程本身的性质，以及公司法对股东会和董事会职权规定的性质为出发点，进行分类分析。

　　一、公司章程的性质

　　关于公司章程的性质问题，各国的立法和学说都不尽相同，主要分为“自治法规说”和“契约说”。

　　（一）自治法规说

　　日本、韩国的公司立法认为公司章程是公司内部的自治法规，自治法说认为，公司章程是公司发起人根据法律赋予的“自治立法权”所制定的公司内部的“自治法”。[1]该说认为，公司章程虽具有契约或合同的作用, 但是, 二者是不能相互等同的, 公司章程并非完全意义上的合同。具体来说有四个区别: 首先两者的效力范围不同; 其次两者的制定与修改程序不同; 第三两者生效时间不同; 第四两者作用不同。[2]该说的体现是章程一经订立，不仅参与制定章程的股东有约束力，而且可以约束以后加入公司的股东及高级管理人员，这就与具有相对性的契约是截然不同的。公司章程自治法说注意了公司章程与契约的区别，强调在当事人自主意思的基础上，国家对公司章程有一定的规范约束，但是指出但是自治法说也有缺陷。首先，法规是“享有立法权的国家机构制定的具有普遍约束力的行为规范的总称，而用以归纳章程的性质似有不妥。”[3]；其次，章程的效力范围是也不能约束广大公众，而用“法规”不能准确表明公司章程的效力范围。因此公司章程自治法说也受到了一些学者的否定。

　　（二）公司与股东之间的契约

　　英美法系则把章程视为公司与股东之间的契约。契约说认为，公司章程是股东之间在平等协商基础上就设立和运行公司的权利和义务达成的文件，是股东自由意志的体现。 “公司章程是公司与其成员之间的一种协议，也是公司成员与成员之间的一种协议。’[4]契约说体现了制定章程过程中，股东的自由意志，体现了公司法的司法苏醒，但仍有缺陷无法自圆。第一，契约与公司章程的效力范围不同，章程包含了对未来公司的约束，公司章程不但对参与制定章程的股东或发起人有约束力，对公司未来的股东也具有约束力，而根据合同的相对性原理，合同效力只及于签约各方当事人。第二，从内容上来说，公司章程有一些必须规定的内容即绝对必要记载事项，还有一些必须遵守的强制性规范，这与契约的意思自治原则是相悖的。第三，从程序上来说，公司章程有更严格的制定与修改程序、特殊的表现形式与生效条件。第四，由于公司董事、经理不是公司章程制定的当事人，根据契约法原理，公司章程就不能约束董事和经理，这不利于保护小股东和债权人的利益。

　　（三）小结：公司组织活动的基本规则

　　可以看出，学界对公司章程性质的认识有较大分歧，从理论上来讲，笔者倾向于自治法说，但在国家长期控制经济，市场刚刚开放数十年的中国来说，强调章程的自治性有着重要的意义，这一点必须要着重强调。而且，无论其性质如何，公司章程是规范公司的组织和活动的基本规则，是股东和发起人就公司的重要事务所做的规范性和长期性安排。章程作为公司的自治规范，应由公司依法自行制定。无论是将公司章程理解为公司社团的自治法规, 还是股东与发起人就公司重要事务所做的规范性和长期性协议安排, 公司章程都体现出当事人之间较强的合意性, 其属于私法自治的范畴当无疑义。[5]

　　二、公司法对于股东会职权规定的性质

　　公司法对股东权利的规定，从权利的性质上来说可分为固有权和非固有权，从规定的性质上来看，传统将其分为强制性规定和任意性规定。对于这几个概念的辨析对于本文的探讨有着关键的意义。

　　（一）固有权和非固有权

　　固有权又称不可剥夺权, 是公司法赋予股东的、不得以公司章程或者股东( 大)会决议予以剥夺或者限制的权利。非固有权又称可剥夺权, 是指以公司章程或股东( 大)会决议可剥夺或者限制的权利。共益权多属于固有权, 自益权多属于非固有权。 [6]通常, 共益权和特别股东权均属固有权。法律允许由公司章程或股东大会决议加以限制或剥夺的股东权为非固有权, 自益权中的一部分便为非固有权。过去常常认为，限制股东固有权的章程条款无效, 限制股东非固有权的章程条款有效。该种理论将从权利着手区分章程自治边界，有一定的意义, 但是具有如下缺陷: 首先,共益权与固有权、自益权与非固有权并非严格对应关系, 比如股利分配请求权、异议股份收买请求权、解散公司诉权皆属自益权, 然而若由章程加以限制或剥夺, 显属不当, 表决权虽为共益权, 但是公司可以不按出资或股份比例行使。其次, 它没有回答某种权利归为固有权或非固有权的法理依据或者说正当性何在。再次, 任何权利皆具有处分性, 固有权标准无法清晰说明股东自身是否可以放弃其享有的固有权。最后, 它忽略了章程订立过程中股东的自由意志，未能说明股东同意和公司章程规定的关系。

　　（二）任意性规范和和强制性规范之辩

　　过去，学者们曾对《公司法》究竟是强行法还是任意法进行过激烈的探讨，但是随着市场经济的深入，现在的通说认为公司法是一部兼具强制性规范和任意性规范的私法。依可否由当事人的意思变更或拒绝适用为标准, 可以将公司法规范分为任意性规范和和强制性规范。前者“ 仅为补充或解释当事人之意思, 得由当事人之意思自由变更或拒绝适用” ( 后者为“ 凡法律规定之内容, 不许当事人之意思变更适用者” 。[7]我国公司法第5条明文规定公司从事经营活动, 必须遵守法律、行政法规,民法通则第58条规定违反法律或者社会公共利益的民事行为无效。因此, 公司章程必须遵守公司法的强制性规定,否则章程内容无效。[8]

　　这就引发了一个问题：公司法关于股东会和董事会职权规定的性质究竟如何?如幕公司法关于股东会和董事会职权的规定为强制性规定的话，自无以章程改变公司法规定的可能；反之，如果上述规定为任意性规定的话，则可以章程改变公司法规定的股东会和董事会的职权。

　　美国学者M v爱森伯格认为公司是人和财产的结合。他将公司法的规则分为结构性规则、分配性规则和信义性规则。结构性规则是指有关决策权在公司机关的配置、行使决策权的条件以对公司控制权配置的规则；分配性规则是关于对股东资产进行分配的规则；信义性规则是指调整经理和控制股东义务的规则。在此基础上，爱森伯格将上述规则与公司类型结合起来，对于公司法的性质做进一步的探讨。他认为，在闭锁公司(即通常所说的有限责任公司)中股东人数较少，应允许股东自己决定其自治规则，所以，除了信义性规则为强制性规则外，公司法的其他规别多为任意性规则。而在股份有限公司中，股东人数过多，无法在制定公司章程时讨价还价，此时应由法律时其内部事务进行较详细的安排，所以．此时信义性规则和结构性规则都应属于强制性规则。[9]

　　我国也有学者将公司法的规则分为普通规则和基本规则两大类。前者指有关公司的组织、权力分配和运作及公司资产和利润分配等具体制度的规则, 后者指涉及有关公司内部关系( 主要包括管理层和公司股东、大股东和小股东之间的关系) 的基本性质的规则[10]

　　（四）小结：原则性的结论

　　如前所述，不宜对公司法全部规定做简单的强制性规定或者任意性规定的划分。公司作为商事主体，必然要和社会上其他主体发生商业往来，会涉厦其他主体的利益。因而，公司法为保护社会利益必然会规定一些强制性的条文规范。就股东会和董事会的职权而言，应当属于公司治理方面的内容，公司法对这部分内容的规定，应在不同公司类型的前提下研究公司法的性质，在有限责任公司中，应更强调自治性，所以只把亟须保护的公司内部关系的规则(基本规则)视为强制性规则．而将普通规则视为任意性规则，当然也不排除个别情形的例外。股份有限公司的情况则有所不同，由于股东和经理人员之间必然的利益冲突，所以除了普通规则中有关利润分配的规则为任意性规则外，普通规则中的权利分配规则和基本规则都应是强制性的。买践中也常常可以见到通过有限公司通过章程扩张公司董事会权限．以使公司的决策更加富有效率。

　　三、超出一般性的例外情况

　　前面的论述之所以说是“一般情况下”，是因为，它是建立在这样一个逻辑前提下，章程是经过公司全体股东的协商通过的，体现了全体股东意志的统一。

　　（一）公司章程只体现大股东意志

　　但是，不能忽视的一点是，随着股份有限公司，尤其是上市，公司的大量增加．公司的股东数量日益增多，相当一部分股东，尤其是中小股东对于公司章程的制定和修改是没有发言权的。在这种情况下，公司章程往往只体现大股东的意志和利益，而这部分人又往往具有公司董事的第二重身份，此时，公司章程对于股东会和董事会职权的修改常常会损害到公司中小股东的利益。在这种情况下，就不应当允许公司章程对股东会和董事会的职权进行修改。

　　（二）章程修改的职权具体分析